Iniciativa de Reforma Fiscal para 2014 en materia de Precios de transferencia

Partes RelacionadasComo es de todos conocido, el pasado 8 de septiembre se presentó a la cámara de diputados la iniciativa de reforma hacendaria, la cual contempla cambios importantes dentro del actual sistema de tributación en México.

Entre las principales diferencias relacionadas al tema de precios de transferencia dentro de la propuesta de Ley del Impuesto Sobre la Renta (LISR), podemos destacar los siguientes puntos por el impacto potencial que pudiesen tener dentro del seguimiento que las empresas desarrollan en su esquema de negocios:

  • Se prohíben las deducciones provenientes de Regímenes Fiscales Preferentes (REFIPREs).  El Servicio de Administración Tributaria (SAT) incorpora puntos provenientes del plan de acción de BEPS (Base Erosion and Profit Shifting), dentro del cual se menciona como práctica elusiva llevar a cabo operaciones entre partes relacionadas en las que un contribuyente deduce un pago, pero la contraparte no lo acumula, se está sujeto a una tasa de tributación mínima, o bien es igualmente deducido por esta segunda entidad.  La necesidad de acabar con estas prácticas, llevó a la Organización para la Cooperación y el Desarrollo Económico (OCDE) a recomendar que se desarrollen disposiciones para neutralizar los efectos de entidades o instrumentos híbridos.
  • Se propone derogar el régimen de Sociedades Inmobiliarias de Bienes Raices (SIBRAs).  Aun y cuando el esquema se creó en el pasado como un estímulo fiscal, derivado de auditorías practicadas por el SAT, se observó un abuso en el esquema planteado, en donde se utilizaba esta figura únicamente para diferir el pago de impuestos, además de posibles pérdidas deducibles para ISR, a través de operaciones llevadas a cabo entre partes relacionadas.
  • Nuevos requisitos de montos de exportación para maquiladoras. Aun y cuando en la década de los noventa se crearon diversos programas de promoción a la exportación con beneficios fiscales en impuestos directos, indirectos y de comercio exterior, estos requisitos han sido flexibilizados con el tiempo, lo que ha propiciado la creación de estructuras que desvirtúan la idea original para lo que fue creado el esquema.  Dado que en la actualidad México es de los países con mayor número de acuerdos de libre comercio, que existe un ambiente de estabilidad macroeconómica, con un sector exportador altamente competitivo, y con el fin de evitar planeaciones fiscales en el régimen de maquila, y el aprovechamiento indebido de beneficios, se incrementa el requisito de exportar cuando menos el 90% de la facturación anual total, de al menos el 10% que se solicitaba en el pasado.
  • Se incorpora la definición de actividad de maquila dentro de la LISR.  El artículo 175 de la LISR propone incorporar la definición de maquila dentro del cuerpo de la Ley (anteriormente se encontraba en el Decreto IMMEX), para lo cual se deben cumplir con 4 condiciones:
  1. Que las mercancías suministradas temporalmente sean sujetas a un proceso de transformación o reparación, y sean retornadas al extranjero,
  2. En caso de incorporar mercancías nacionales o extranjeras al proceso productivo, las mismas deben de exportarse con la mercancía importada temporalmente,
  3. Que los procesos de transformación o reparación se realicen con maquinaria y equipo importado temporalmente, propiedad de residentes en el extranjero y que no haya sido propiedad de la maquiladora o alguna parte relacionada de la misma residente en México, y
  4. Que puedan utilizarse activos de terceros residentes en el extranjero siempre con relaciones comerciales con la parte relacionada residente en el extranjero de la maquiladora, siempre y cuando se cuente con un contrato de maquila entre las partes relacionadas, y los bienes sean suministrados con motivo de la relación comercial entre el tercero y la parte relacionada residente en el extranjero de la maquiladora.

Lo anterior le da mayor seguridad jurídica a los contribuyentes, y acota de manera definitiva potenciales reestructuras o conversiones dentro del plan de acción de BEPS.

  • Incorporación del artículo 177 de la LISR y régimen de transición para shelters.  La nueva propuesta incorpora un régimen de transición para empresas con programa de maquila bajo la modalidad de albergue (shelter) de 3 años consecutivos, de forma que salgan del esquema, y de así decidirlo, tributen bajo el esquema de maquiladora tradicional.  Lo anterior bajo la premisa de que el vehículo actual no incentiva la inversión permanente, sino únicamente está permitiendo no pagar ISR a residentes en el extranjero que operan bajo este esquema por su actividad empresarial (mismo que desde un inicio se había manejado como temporal a través de reglas misceláneas, artículos transitorios de la LISR y/o Ley de Ingresos de la Federación).  En caso de que esta propuesta prospere, resultará sumamente interesante revisar la correlación que existe entre el primer párrafo del artículo 177 y el tercer párrafo del artículo 173 de la LISR (aplicación del concepto de partes relacionadas), al igual que la limitante establecida en el tercer párrafo del mismo 177 en relación a los artículos 175 y 176 del mismo ordenamiento (eliminación del concepto de establecimiento permanente y reglas específicas para maquiladoras puras).
  • Se elimina el artículo 216-Bis.  Bajo el nuevo esquema de LISR propuesto, el nuevo artículo 176 únicamente contempla como opción para cumplir con el tema de precios de transferencia y no detonar la ficción jurídica de establecimiento permanente a través de reglas de Safe harbor, o bien, retomar las negociaciones de Acuerdos Anticipados de Precios (Advanced Pricing Agreements – APA) con la Autoridad.  Aun y cuando en principio se pudiese pensar que el esquema es similar al que existió hace mas de 10 años en la industria, en la actualidad existen condiciones tanto macroeconómicas como de elementos técnicos más robustos para llevar a cabo estas negociaciones de manera más eficiente.
  • Cambios en la redacción del artículo 4 de LISR.  El texto propuesto incorpora como requisito para la aplicación de beneficios de tratados para evitar la doble tributación, que tratándose de operaciones entre partes relacionadas se solicite al residente en el extranjero que acredite la existencia de doble tributación jurídica, mediante un documento firmado por su representante legal bajo protesta de decir verdad.
  • Cambios en la redacción del artículo 28 fracción XVIII de LISR.  En la propuesta de modificación de los requisitos para las deducciones, se elimina beneficio de poder presentar la declaración informativa a la que se refiere el nuevo artículo 71 fracción X (obligación previamente establecida en el artículo 86 fracción XIII y conocida como el anexo 9 de la Declaración Informativa Múltiple) dentro de un plazo de 60 días después de ser requerido por parte de la Autoridad fiscal como parte de sus facultades de revisión.
  • Reglas definitivas para presentar informativas por parte de maquiladoras.  El propuesto artículo 176 establece la obligación a las empresas maquiladoras de presentar la declaración informativa (conocida en el pasado como DIEMSE) durante el mes de junio.  Durante muchos años se señaló la falta de fundamento legal para solicitar esta declaración por parte de la Autoridad a la industria maquiladora, por lo que a partir de 2014, la obligación se vuelve formal.
  • Solicitud de declaraciones informativas detalladas para sheltersSe busca solicitar a las empresas shelters la presentación de declaraciones informativas de impuestos federales a las que estén obligados, operaciones con terceros y operaciones de comercio exterior.  En caso de que alguna empresa bajo esta modalidad incumpla con estos requisitos, el SAT otorgará un plazo no mayor a 30 días naturales para que aclare la situación, o de lo contrario se procederá a la suspensión del Padrón de Importadores de la entidad.

Un punto importante para la reflexión, y que se había mencionado en el pasado por parte de la Autoridad como un cambio en materia de precios de transferencia, es el de los ajustes correspondientes en operaciones nacionales.  Este tema no es abordado dentro de la actual propuesta de reforma hacendaria, a pesar de ser un tema indispensable (más cuando se evalúa el efecto conjunto de eliminar el esquema de consolidación fiscal), y que ya había sido solicitado en foros públicos por parte de los contribuyentes. Derivado de lo anterior, pudiesen detonarse temas de doble tributación local para grupos de contribuyentes.

La facilidad de ajustes correspondientes para operaciones llevadas a cabo con partes relacionadas residentes en el extranjero continúa vigente en el nuevo artículo 178 de la LISR.

La redacción de los artículos 71 fracción IX, X y XII, así como los artículos 173 y 174 de la LISR continúan con la misma estructura de los anteriores artículos 86 fracciones XII, XIII y XV, 215 y 216 del mismo ordenamiento.

Finalmente, es importante señalar que este documento aún se encuentra en revisión por el poder legislativo, por lo que se tendrá que esperar los debates que se desprendan de esta primer versión, para después estudiar a profundidad los impactos definitivos que se buscan de la reforma hacendaria.

Ricardo Cruz

Licenciado en Economia y Master en Impuestos.
Miembro de Anafinet y Preside la Comision de Precios del ICPNL.
Transfer Pricing Manager en Ernst & Young

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